Продажа лицензий на программное обеспечение ндс. Когда разработка программного обеспечения не облагается НДС

Льгота по НДС для ИТ-компаний: не перепутать ПО и услугу

Продажа лицензий на программное обеспечение ндс. Когда разработка программного обеспечения не облагается НДС

В далеком уже 2007 г. в рамках программы по созданию благоприятных налоговых условий для финансирования инновационной деятельности был принят Федеральный закон от 19.07.2007 № 195-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации».

Данным законом в Налоговый кодекс РФ были внесены поправки.

В частности, к операциям, освобождаемым от обложения НДС, была отнесена реализация исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора. Соответствующий подп. 26 был добавлен в п. 2 ст. 149 НК РФ. С момента вступления закона в силу не утихают споры о сфере применения указанного положения.

Одним из самых ярких, наглядных и резонансных споров по применению налоговой льготы по подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ стала тяжба между Федеральной налоговой службой и ООО «Мэйл.ру геймз», компанией — разработчиком онлайн-игр, входящей в состав холдинга Mail.ru Group. И хотя судебные разбирательства происходили еще в 2014 г.

, а предметом спора являлась неуплата налога по операциям, связанным с реализацией дополнительных бонусов в бесплатной онлайн-игре, уже тогда специалисты говорили, что ключевые противоречия между тем, как видят «льготную» составляющую ст.

149 НК РФ налоговые органы, а как — производители, будут актуальны еще долгое время и коснутся не только разработчиков онлайн-игр, но и всей ИТ-отрасли. Опасения экспертного сообщества подтвердились.

Суд признал лицензионные соглашения смешанными

Суть спора сводилась к применению подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ к предоставлению прав на программные продукты компании — многопользовательские компьютерные игры, игровой процесс в которых ведется в интернете в режиме онлайн.

Бизнес ООО «Мэйл.ру геймз» ведет в качестве оператора игр, работающих по модели free-to-play: сами по себе они бесплатны, а зарабатывает компания-разработчик на продаже дополнительных предметов и возможностей внутри игр.

Отличительная особенность этой модели в том, что в саму игру можно играть бесплатно, но за определенные преимущества в этой игре (повышение характеристик персонажа, костюмы для персонажа, карты локаций и т.д.), именуемые компанией «дополнительным функционалом игры» (ДФИ), нужно заплатить.

Вокруг правовой природы этого пункта лицензионного договора и разгорелись баталии.

ООО «Мэйл.ру геймз» полагало, что деятельность общества в рамках отношений, возникающих на основании лицензионного договора, квалифицируется как передача ограниченных договором прав на программу для ЭВМ.

Налоговики же, в лице ИФНС № 14 по г. Москве, придерживались мнения, что действительная воля сторон лицензионных договоров при их заключении была направлена на оказание ООО «Мэйл.

Ру геймз» клиентам услуг по организации игрового процесса под видом передачи прав на использование дополнительного функционала игры за денежные средства, конвертируемые в игровую валюту.

А поскольку это услуга, то права на освобождение от уплаты НДС с выручки, полученной от продажи дополнительного функционала (то есть от оказания услуги), налогоплательщик не имеет.

Дело прошло все судебные инстанции и завершилось в Верховном суде РФ (определения ВС РФ от 30.09.2015 № 305-КГ15-12154 по делу № А40-91072/14, № 305-КГ15-18998 по делу № А40-56211/14) полной победой ФНС России.

Как отметил ВС РФ в своих определениях, не найдя оснований для отмены решений нижестоящих инстанций, суды согласились с выводами инспекции о том, что лицензионные соглашения, регулирующие взаимоотношения пользователей игровых процессов, являются смешанными и содержат в себе в том числе положения договора об оказании платных услуг, на которые установленная подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ льгота по налогу на добавленную стоимость не распространяется.

Логика налоговиков заслуживает внимания

Поскольку данное дело, как прожектор, высветило все узкие места практики применения норм об освобождении от НДС по ИТ-продуктам, оно стало предметом тщательного разбора на семинарах «Спорные вопросы судебной практики в сфере налогообложения РИД», «Интеллектуальная собственность организации: сложные вопросы учета и налогообложения», организованных АНО ДПО «Институт развития гражданского законодательства» и Фондом развития интернет-инициатив. Спорные вопросы судебной практики в сфере налогообложения РИД осветили Виктор Бациев, руководитель проекта «Налог. Поддержка», экс-председатель налогового состава и член Президиума ВАС РФ, и Олег Ельченко, старший юрист юридической компании «Щекин и партнеры».

Они отметили, что позицию Минфина России и ФНС России обязательно надо принимать во внимание, оценивая те или иные налоговые последствия по своим операциям. Ведь как показало дело ООО «Мэйл.

Ру геймз», ни у налоговиков, ни у судов не возникло бы никаких сомнений в обоснованности претензий на возмещение НДС по подп. 26 п. 2 ст.

149 НК РФ, если бы в лицензионном договоре речь шла о передаче программы.

https://www.youtube.com/watch?v=IMMtqL7Xm60

Оба спикера советуют при составлении подобных соглашений внимательно относиться к предмету договора и прописывать его, отталкиваясь от положений ст. 1272 ГК РФ «Распространение оригинала или экземпляров опубликованного произведения».

Цитируем документ

Если оригинал или экземпляры произведения правомерно введены в гражданский оборот на территории Российской Федерации путем их продажи или иного отчуждения, дальнейшее распространение оригинала или экземпляров произведения допускается без согласия правообладателя и без выплаты ему вознаграждения.

Статья 1272 ГК РФ

Когда речь идет о передаче именно экземпляра программы, гораздо легче отстоять свою позицию. Ведь если взять даже случай с онлайн-играми: ООО «Мэйл.Ру геймз» в конце концов добилось освобождения от налога на добавленную стоимость на плату за дополнительный функционал, изменив условия лицензионного соглашения.

Изначально, и это специально оговаривали суды, с технической и даже правовой точки зрения, игроку, претендующему на ДФИ, присваивался некий код. Заметим, присваивался, а не передавался.

Сама программа вместе со всем дополнительным функционалом и правами на него оставалась у ООО «Мэйл.Ру геймз».

Компания извлекла уроки из своего поражения, изменив лицензионные соглашения таким образом, что передача ДФИ стала осуществляться в рамках передачи прав на программу, а не в качестве дополнительной опции.

И результат не заставил себя ждать. Так выглядел ответ налоговой службы на обращение компании в 2017 г.

Цитируем документ

Федеральная налоговая служба в связи с запросом ООО по вопросу применения подпункта 26 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации (далее — Кодекс) при передаче прав на использование неактивированных данных и команд компьютерной онлайн-игры, включая порождаемые ею аудиовизуальные отображения, сообщает следующее.

Источник: https://www.eg-online.ru/article/365856/

Обновления программного обеспечения: облагаются НДС или нет?

Продажа лицензий на программное обеспечение ндс. Когда разработка программного обеспечения не облагается НДС

Минфин России в своих многочисленных разъяснениях придерживается подхода, согласно которому на техническую поддержку, обновление и сопровождение лицензий на ПО положения подпункта 26 пункта 2 статьи 149 НК РФ не распространяются, так как это прямо не предусмотрено законом1.

На основании сказанного контролирующие органы могут сделать заключение об отсутствии оснований для освобождения от НДС стоимости предоставляемых лицензиарами обновлений ПО. Вместе с тем применимость в практической деятельности налоговых органов подобных разъяснений представляется спорной.

Объясняется это тем, что такая позиция сформулирована в отношении случаев, когда вместе с передачей ПО как объекта интеллектуальной собственности дополнительно оказываются вспомогательные услуги по сопровождению и техническому облуживанию этих программ.

Поскольку под услугой для целей налогообложения признается «деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности» (п. 5 ст.

38 НК РФ), то очевидно, что передача объектов интеллектуальной собственности, каковыми могут быть признаны обновления для ПО, – не услуга, а реализация самостоятельного объекта гражданских прав.

Но поскольку отсутствуют какие-либо иные разъяснения об обложении НДС обновлений ПО, высока вероятность того, что на практике налоговые органы будут руководствоваться разъяснениями Минфина России, расширительно применяя изложенную в них позицию. И в случае, если обновления ПО будут предоставлены без НДС, налоговые органы в ходе проверок доначислят соответствующие суммы.

В качестве дополнительного обоснования проверяющие могут сослаться и на другие нормы НК РФ (подп. 26 п. 1 ст. 264, подп. 19 п. 2 ст. 346.5, подп. 19 п. 1 ст. 346.

16), из которых видно, что применительно к расходам, в отличие от НДС, законодатель использует такое понятие, как «обновления».

Поэтому, если бы законодатель намеревался освободить от НДС обновления, на это было бы прямо указано в подпункте 26 пункта 2 статьи 149 НК РФ2.

Увеличивает налоговые риски и то обстоятельство, что в настоящее время судебная практика по данному вопросу3 отсутствует.

https://www.youtube.com/watch?v=aC1ooSXI5r4

Вместе с тем даже при таком негативном развитии событий есть доводы, которые налогоплательщики могут привести в свою защиту.

ПОДПУНКТ 26 ПУНКТА 2 СТАТЬИ 149 НК РФ От налогообложения освобождается реализация на территории РФ «исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора».

Доводы в пользу налогоплательщиков

Для правильной квалификации обновлений ПО в целях НДС прежде всего необходимо определить, какова правовая природа таких обновлений и к какому объекту прав их следует отнести.
По нашему мнению, возможно три варианта понимания понятия «обновление ПО», а от этого напрямую зависят налоговые последствия:

  1. обновление ПО – самостоятельный объект, отдельная программа для ЭВМ, к которой применима налоговая льгота (подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ);
  2. обновление ПО – элемент (часть, компонент) основной (исходной) программы и представляет собой один из обычных спо-собов ее использования. В этом случае также может использоваться льгота по НДС;
  3.  обновление ПО – не программа для ЭВМ или ее часть, а лишь элемент технического обслуживания. Соответственно, основа-ний для освобождения от НДС нет.

Первый и второй варианты – более устраивающие налогоплательщиков – могут быть обоснованы следующим.

Определение, данное программе для ЭВМ в Гражданском кодексе РФ (см. текст на полях, с. 52), содержит признаки, наличие которых подтверждает существование отдельного объекта налогообложения в виде программы для ЭВМ:

  • наличие объективной формы представления;
  • его содержание составляют данные и команды;
  • цель данных и команд – функционирование ЭВМ, направленное на получение определенного результата.

ПРОГРАММА ДЛЯ ЭВМ (ст. 1261 ГК РФ) Программа для ЭВМ – «представленная в объективной форме совокупность данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств в целях получения определенного результата, включая подготовительные материалы, полученные в ходе разработки программы для ЭВМ, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения».

Иными словами, ПО должно соответствовать определенному назначению (функционирование компьютерных устройств с целью получения результата) и включать в связи с этим в свой состав команды. Обновления ПО отвечают всем указанным признакам: обладают объективной формой, состоят из данных и команд и предназначены для обеспечения надлежащего функционирования обновляемого ПО.

Следовательно, они могут быть признаны программой для ЭВМ, как это предполагается первым подходом.

Особенно справедлив этот вывод в случае, если обновление представляет собой новую, модифицированную, версию программы, в силу чего может функционировать самостоятельно и реализуется как отдельный продукт (в том числе иным приобретателям), то есть не требуется взаимоувязки с исходной программой и ее наличия для работы обновленной программы.

Кроме того, в гражданском законодательстве один из способов использования произведения – это «перевод или другая переработка произведения. При этом под переработкой понимается создание производного произведения (обработки, экранизации, аранжировки, инсценировки и тому подобного).

Под переработкой (модификацией) программы для ЭВМ или базы данных понимаются любые их изменения, в том числе перевод такой программы или такой базы данных с одного языка на другой…

за исключением адаптации, то есть внесения изменений, осуществляемых исключительно в целях функционирования программы для ЭВМ или базы данных на конкретных технических средствах пользователя или под управлением конкретных программ пользователя» (подп. 9 п. 2 ст. 1270 ГК РФ).

На основании этой нормы можно рассматривать обновление программы в качестве производного объекта по отношению к первоначальной программе, а следовательно, и самостоятельного объекта прав интеллектуальной собственности, поскольку к объектам авторских прав отнесены «производные произведения, то есть произведения, представляющие собой переработку другого произведения» (подп. 1 п. 2 ст.

1259 ГК РФ). Кроме того, будучи одним из способов использования ПО (как это прямо указано в подп. 9 п. 2 ст. 1270 ГК РФ), обновление тем самым является одной из составных частей функционирования ПО, то есть представляет собой неотъемлемый элемент основной программы. Это может означать, что модифицированная (обновленная) программа не является самостоятельным объектом интеллектуальной собственности, а представляет собой следствие его использования, и обновление, в свою очередь, – ее часть, а не самостоятельная программа. Этот подход может быть подтвержден и тем обстоятельством, что действующее законодательство не предусматривает отдельной регистрации обновлений в соответствующих реестрах, – в статье 1262 ГК РФ предусмотрена регистрация именно компьютерных программ.

Сказанное позволяет сделать вывод, что обновления ПО можно рассматривать в качестве отдельного объекта налогообложения – самостоятельной программы для ЭВМ либо неотъемлемого элемента основной программы. В обоих случаях освобождение от НДС на основании подпункта 26 пункта 2 статьи 149 НК РФ будет обоснованным.

Дополнительные факторы налогового риска

На практике часто встречаются ситуации, когда по лицензионному договору передаются права на обновления ПО в будущем в течение некоторого периода (нескольких лет). То есть на момент оплаты и передачи прав на них эти обновления еще не созданы.

Это обстоятельство может служить дополнительным фактором налогового риска, поскольку проверяющие могут решить, что нельзя продать права на еще не созданное обновление и, следовательно, поступившие от лицензиатов денежные средства следует включать в базу по НДС как иначе связанные с оплатой (подп. 2 п. 1 ст. 162 НК РФ).

Однако, на наш взгляд, указанное обстоятельство (отсутствие обновлений в момент заключения договора) несущественно и не должно препятствовать применению освобождения от НДС. Как было указано, создание обновления – это один из способов использования исходной (первоначальной) программы (подп. 9 п. 2 ст. 1270 ГК РФ).

В свою очередь, право использования собственного произведения (равно как и распоряжения им) признается за автором (правообладателем), что вытекает из содержания взаимосвязанных положений статей 1229, 1233, 1270 ГК РФ.

Это позволяет предположить, что обновление в таком случае возникает в рамках права автора на использование произведения.

При этом на момент создания основного произведения с одновременным распоряжением правами на него результаты его использования со всей очевидностью еще не могут быть получены, поэтому допустимо распорядиться такими результатами по мере их возникновения.

Это согласуется и с установленным запретом включения в содержание договоров условий, которые ограничивали бы возможности автора «создавать результаты интеллектуальной деятельности определенного рода или в определенной области интеллектуальной деятельности» (п. 4 ст. 1233 ГК РФ)4.

Однако это не препятствует передаче права на объекты, которые будут созданы впоследствии. Сама конструкция лицензионных договоров позволяет сторонам урегулировать этот вопрос, поскольку предмет регулирования – это не только передача самого исключительного права, но и обязательство по передаче этого права в будущем. Пунктом 1 статьи 1235 ГК РФ установлено, что «по лицензионному договору одна сторона – обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах». Кроме того, в отношении программ для ЭВМ сформулировано правило, что за лицом, на законных основаниях владею-щим ее экземпляром, признается только возможность внесения исправлений явных ошибок и изменений, обусловленных технологическими причинами, и только в том случае, если иное не установлено договором с правообладателем (подп. 1 п. 1 ст. 1280 ГК РФ). Одновременно в лицензионном договоре должны быть оговорены способы использования результата ин-теллектуальной деятельности (подп. 2 п. 6 ст. 1235 ГК РФ). Такое регулирование означает, что за правообладателем «резервируются» все остальные права по модификации и обновлению программы, и он остается единственным лицом, имеющим право на законных основаниях распоряжаться этим объектом. Если такой способ использования, как переработка или модификация (применительно к значению подп. 9 п. 3 ст. 1270 ГК РФ), не предоставлен лицензиату, следовательно, он сохранен за правообладателем.

Это подтверждается также положениями статьи 1235 ГК РФ, которыми введено прямое ограничение для лицензиата по способам использования объекта интеллектуальной собственности (см. текст на полях, с.

54). Поскольку создание модификации (обновления) является одним из способов использования произведения, то самостоятельно создать обновление и в силу этого получить право на него лицензиат не может.

ОГРАНИЧЕНИЕ ДЛЯ ЛИЦЕНЗИАТА
(абз. 2 п. 1 ст. 1235 ГК РФ) Лицензиат может использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации только в пределах тех прав и теми способами, которые предусмотрены лицензионным договором. Право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, прямо не указанное в лицензионном договоре, не считается предоставленным лицензиату.

Однако даже если предположить, что лицензионный договор не может быть заключен в отношении объектов, которые могут быть созданы в будущем (еще не созданных обновлений), наличие таких условий не приведет к признанию договора недействительным. В таком случае договор может быть квалифицирован как предварительный, что не препятствует применению освобождения от НДС, поскольку передача прав осуществлена на основании договора.

Сами нормы подпункта 26 пункта 2 статьи 149 НК РФ не содержат каких-либо указаний на их неприменимость в отноше-нии передачи прав пользования объектами интеллектуальной собственности, которые будут созданы в будущем, то есть применение льготы при передаче прав не ограничивается только существующими объектами.

***

На сегодняшний день вопрос о том, освобождаются ли от НДС обновления ПО, остается дискуссионным, что повышает налоговые риски в случае расхождения взглядов контролирующих органов и налогоплательщиков.

В итоге окончательное слово может остаться за арбитражными судами, которым, возможно, в скором времени придется рассматривать такие ситуации.

Однако, по нашему мнению, более разумным было бы, чтобы точку в этом вопросе, не дожидаясь волны споров, поставил законодатель, уточнив положения подпункта 26 пункта 2 статьи 149 НК РФ, прямо указав на то, что передача прав на обновления (модификации) ПО также освобождается от налогообложения.

Осторожный подход к начислению НДС на стоимость обновлений позволит лицензиару свести налоговые риски к минимуму. При этом будут поставлены под угрозу налоговых претензий лицензиаты, поскольку в отношении них проверяющие могут занять иную позицию: обновления не должны облагаться НДС, а уплаченные по обновлениям суммы налога не должны приниматься к вычету.

Источник: http://nalogoved.ru/art/367.html

Законна ли продажа программного обеспечения без НДС?

Продажа лицензий на программное обеспечение ндс. Когда разработка программного обеспечения не облагается НДС

Продажа программного обеспечения без НДС на внутреннем рынке Российской Федерации возможна на основании льготы, указанной в подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ. Однако бывают и случаи, когда применение данной льготы незаконно, а значит, покупатель программного обеспечения обязан оплатить предъявленную продавцом сумму НДС.

Законодательные положения о программном обеспечении

Продажа программного обеспечения без НДС

Исчисление НДС на программное обеспечение

Итоги

Законодательные положения о программном обеспечении

Гражданским кодексом РФ компьютерные программы обозначены как результат интеллектуальной деятельности и отнесены к объектам охраняемой законом интеллектуальной собственности, на которые признаются интеллектуальные права, включающие исключительное или имущественное право (ст. 1225 и 1226 ГК РФ). Также программы для компьютеров отнесены к объектам авторских прав, охраняемым как литературные произведения (п. 1 ст. 1259, ст. 1261 и 1262 ГК РФ).

Автор или соавторы программного обеспечения, внесшие личный творческий вклад в создание объекта интеллектуальной деятельности, выступают его первоначальными правообладателями (ст. 1228 ГК РФ) и могут распорядиться имущественным правом на данный объект одним из не противоречащих законодательству способов (п. 1 ст. 1233 ГК РФ):

  1. Правообладатель может передать принадлежащее ему исключительное право на результат интеллектуального труда в полном объеме другому лицу — приобретателю по договору об отчуждении исключительного права (п. 1 ст. 1234 ГК РФ). Такой документ заключают в письменной форме и регистрируют в патентном органе (в предусмотренном законом случае). Переход исключительного права происходит в полном объеме в момент регистрации договора. Важными условиями договора об отчуждении являются передача исключительного права в полном объеме, согласованный размер и порядок оплаты программного обеспечения. Иначе договор может быть признан незаключенным.
  2. Право использования программного обеспечения в пределах, определенных документом, может быть предоставлено обладателем исключительного права (лицензиаром) другому лицу (лицензиату) по лицензионному договору (п. 1 ст. 1235 ГК РФ).

При этом лицензия может быть как простой (неисключительной), сохраняющей право выдачи лицензий другим лицам за лицензиаром, так и исключительной, при которой данное право не сохраняется. Возможен и случай, предусмотренный п. 1 ст.

 1238 ГК РФ, при котором лицензиар может дать письменное согласие лицензиату на право использования интеллектуального продукта по договору другим лицом на основании заключения сублицензионного договора.

При этом правила о лицензионном договоре, отмеченные в Гражданском кодексе, применимы и к сублицензионному договору.

Договор должен быть заключен в письменном виде при полном согласовании сторонами существенных условий:

  • предмета договора и права его использования (с указанием даты и номера патента, свидетельства, другого документа, удостоверяющего исключительное право на объект);
  • размера оплаты в случае заключения возмездного договора;
  • способов использования объекта интеллектуальной собственности.

Моментом заключения лицензионного договора является дата его госрегистрации (письмо Минфина от 04.05.2012 № 03-03-06/1/226).

Продажа программного обеспечения без НДС

Обязанность по исчислению и уплате того или иного налога возникает у налогоплательщика при наличии объекта налогообложения (п. 1 ст. 38 НК РФ). На территории Российской Федерации реализация товаров, работ, услуг и имущественных прав признана объектом обложения НДС соответственно подп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ.

Не подлежащие обложению (освобожденные от налогообложения) НДС операции указаны в ст. 149 НК РФ. Налоговым законодательством, согласно подп. 26 п. 2 ст.

 149 НК РФ, разрешено льготное налогообложение передачи исключительных прав на программное обеспечение, выполненной согласно договору на отчуждение исключительных прав или лицензионному договору.

То есть НДС на программное обеспечение, реализация исключительного права на которое осуществлена по договору об отчуждении, лицензионному или сублицензионному договорам, не исчисляется и не уплачивается в бюджет. Об этом отмечено и в письме Минфина РФ от 07.10.2010 № 03-07-07/66.

См. также материал «Можно ли не платить НДС при передаче прав на использование программного обеспечения без лицензионного договора?».

Источник: https://nalog-nalog.ru/nds/lgoty_po_nds/zakonna_li_prodazha_programmnogo_obespecheniya_bez_nds/

Продажа лицензий на программное обеспечение ндс

Продажа лицензий на программное обеспечение ндс. Когда разработка программного обеспечения не облагается НДС

Жизнь любой современной компании тесно связана с компьютерной техникой, так как эффективно и качественно управлять бизнес-процессами без использования «умных» программ практически невозможно. Однако, работая в сфере программного обеспечения, компания-продавец может столкнуться с рядом проблем по налогу на добавленную стоимость, с какими — Вы узнаете, прочитав данную статью.

Вначале отметим, что сегодня в Российской Федерации принимаются меры, направленные на модернизацию производства, среди которых немалое значение имеет и ряд льгот, предоставляемых государством в сфере налогов.

В качестве льготы, напрямую связанной с модернизацией, можно рассматривать и обязательный льготный налоговый режим в части продажи компьютерных программ разного вида.

Как Вы уже поняли, речь идет о подпункте 26 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации (далее — НК РФ), в соответствии с которым освобождается от налогообложения реализация (а также передача, выполнение, оказание для собственных нужд) на территории Российской Федерации исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора. В связи с этим, а также на основании норм статей 1235, 1236, 1238, 1259 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ) к операциям, не подлежащим налогообложению налогом на добавленную стоимость (далее — НДС), относятся в том числе: — передача прав на использование программ для ЭВМ и баз данных на основании лицензионных (сублицензионных) договоров, составленных в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом Российской Федерации, а именно передача указанных прав на основании как исключительной, так и простой (неисключительной) лицензии; — передача прав на использование программ для ЭВМ и баз данных на основании лицензионных (сублицензионных) договоров независимо от государственной регистрации исключительных прав на такие программы и базы.

Указанные операции освобождаются от налогообложения независимо от способа передачи программ для ЭВМ и баз данных.

Поэтому, если при передаче указанных прав предоставляются материальные носители, в которых выражены результаты интеллектуальной деятельности, а также документация, технические средства защиты и другие принадлежности в упаковочной таре, необходимые для эффективного использования результатов интеллектуальной деятельности, передача таких материальных носителей и принадлежностей освобождается от НДС при условии, что их стоимость учтена в стоимости прав, передаваемых по лицензионным (сублицензионным) договорам (Письмо Минфина России от 21.10.2014 г.

Обратите внимание. Доступ к полному содержимому данного документа ограничен.

В данном случае предоставлена только часть документа для ознакомления и избежания плагиата наших наработок.Для получения доступа к полным и бесплатным ресурсам портала Вам достаточно зарегистрироваться и войти в систему.

Удобно работать в расширенном режиме с получением доступа к платным ресурсам портала, согласно прейскуранту.

Правомерно ли дистрибьютору программного обеспечения применять освобождение от НДС, если реализация лицензий происходит до передачи прав?

Резидент планирует через дистрибьютора-резидента купить 100 лицензий на ПО производства нерезидента.

В проекте своего лицензионного договора дистрибьютор предлагает следующие условия:— сначала оплатить 100 лицензий— потом скачать дистрибутив— далее каждая лицензия отдельно активируется в свободном режиме после заключения договора «присоединения» к оферте нерезидента, то есть право использования возникает от имени нерезидента в момент начала использования ПО.Дистрибьютор применяет льготу освобождения от НДС (пп26 п2 ст149 НК РФ), утверждая, что квалификация договора как лицензионный достаточна для этого.

Однако, операции по передаче прав при реализации программ для ЭВМ или баз данных подлежат налогообложению налогом на добавленную стоимость, если на момент реализации лицензионный договор не заключен. Такая позиция контролирующих органов отражена в Письме Минфина России от 21 октября 2014 г. № 03-07-03/52967.

Вопрос: правомерно ли дистрибьютору применять льготу освобождения от НДС (пп26 п2 ст149 НК РФ), если фактическая реализация лицензий происходит ДО момента фактической передачи прав конечному пользователю, то есть когда договор «присоединения» к оферте нерезидента еще не заключен?

Для начала, уточните, на основе какого договора

Достаточно аргументированная позиция. К сожалению, она несколько однобока и позволяет трактовать ее довольно расширительно.
Что, на мой взгляд, Вы и делаете.

То, что лицензия активируется на сатйе, не исключает возможность, что порядок такой активизации установлен в том лицензионном договоре. который Вам предлагает дистрибьютор.

Он заключает с вами лицензионный договор, который Вы оплачиваете и только потом он передает Вам необходимое количество прав пользования для перепродажи по сублицензионным договорам.Лично я считаю, что у дистрибьютора есть право на освобождение от НДС.

А будет ли оно у вас, зависит от того, как Вы будете продавать эти лицензии.

Но этот вопрос Вы не задавали и мы его обсуждать не будем. Он уже для новой темы.

Отвечу на ваш вопрос «на основе какого договора» — на основе того, что дистрибьютор назвал «лицензионным договором».

Оговорюсь также, что вопрос я не имел в виду для покупки ПО «для перепродажи.»
Это скорее случай ВУЗа, который купил 100 лицензий для их использования по мере потребности студентами.

Мне кажется, что в этом случае настоящее право использования не реализуется после оплаты дистрибьютору.Пример:

ВУЗ оплатил 100 лицензий, при этом не реализуя никакого права использования, ключи не активированы, пока студенты не заключают договор «присоединения» с производителем. Более того, ВУЗ имеет право какую-то часть купленных «лицензий» вернуть просто на основании, что курс закрыли и они не были активированы (есть реальные прецеденты).

То есть именно заключение договора «присоединения» от производителя и определяет момент начала настоящего использования.
Если так, то не возникает права на освобождение от НДС даже, если продажа прошла по «лицензионному» договору.

Если честно, то я считаю, что такой договор надо писать не как лицензионный, а как агентский. Тогда вопросов с НДС не будет вообще.

Перепродажа, это частный случай передачи лицензии для пользования третьему лицу.
За деньги (перепродажа) или бесплатно (Вуз студентам) всё равно должен заключаться сублицензионный договор. Иначе студенты будут пользоваться лицензией незаконно.

Я не вижу проблем с тем, что право передается пользователю по лицензионному договору (который Вы называете дистрибьюторским и предлагаете считать агентским) и дальше по сублицензионному договору, а активируется конечным пользователем на сайте.

К тому же, Вы пытаетесь оценить действия поставщика, которые к Вам имеют весьма опосредованное значение.
Допустим, он действует неправильно. Его накажет налоговая инспекция — доначислит НДС. С Вас (или с ВУЗа) он этот НДС не снимет — нет правовых оснований. А что и как он будет платить за свой счет — это уже никак не ваши заботы.

Если Вы сами будете продавать свои лицензии, Вы вполне можете использовать агентский договор, предъявлять и платить НДС сразу. Поймут ли Вас Ваши возможные клиенты — вот это уже будет Ваша проблема. Но до нее еще надо дожить.

А пока Вы рассуждаете о посторонних для Вас проблемах, а мы такого подхода на нашем форуме не приветствуем.

Есть множество форумов где готовы обсуждать отвлеченные темы. Мы стараемся помочь в конкретных проблемах, которые уже случились или угрожают авторам вопросов непосредственно.
Увлекаться на обширные дискуссии только ради удовлетворения любопытства, означает оставить кого-то из пользователей без помощи.

Ндс при продаже программного обеспечения в узбекистан

Да, нюансы есть.И связаны они, прежде всего, с местом реализации услуг.

Возможно, Вам и в голову может не прийти, что реализация права пользования компьютерной программой и услуг по техподдержке, может быть иной, чем Россия. Но бывает всякое.

Место реализации работ и услуг (для целей НДС) определяется статьей 148 НК РФ.В соответствии с этой статьей, место реализации определяется по покупателю при оказании следующих услуг:

— передаче, предоставление патентов, лицензий, торговых марок, авторских прав или иных аналогичных прав;

— оказание услуг (выполнении работ) по разработке программ для ЭВМ и баз данных (программных средств и информационных продуктов вычислительной техники), их адаптации и модификации;
— оказании консультационных, юридических, бухгалтерских, аудиторских, инжиниринговых, рекламных, маркетинговых услуг, услуг по обработке информации, а также при проведении научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ. ( подпункт 4 пункта 1 статьи 148 НК РФ).

Я считаю, что Ваши услуги, включая «техподдержку», полностью подпадают под указанную норму.

Следовательно, российским НДС данные продажи не облагаются. Ни 0%, ни 18%. Зато вполне могу облагаться узбекистанским НДС. Его могут удержать узбекские покупатели из оплаты в Ваш адрес. Лучше заранее изучить и согласовать с покупателями этот вопрос и в случае чего увеличить стоимость услуги на узбекский НДС.

Ндс при заключении договора с организацией из республики беларусь

Нужны подробности. Насколько я понимаю, Вы являетесь заказчиком? Статус исполнителя в данном случае значения не имеет.
Речь идет о лицензионном договоре (ст. 1235 ГК РФ),, договоре об отчуждении исключительных прав (ст. 1234 ГК РФ) или ином виде договора?

Вопрос: Об отсутствии оснований для налогообложения НДС услуг по передаче прав на использование программного обеспечения для ЭВМ, приобретаемых российской организацией у белорусской организации на основании лицензионных договоров.

Ответ:
МИНИСТЕРСТВО ФИНАНСОВ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ПИСЬМО
от 2 марта 2012 г. N 03-07-08/58

Источник: https://germesrf.ru/prodazha-licenzij-na-programmnoe-obes/

Юрист прав
Добавить комментарий